关于停工的法律风险防范与控制

申请免费试用、咨询电话：400-8352-114

　　工程建设往往耗资巨大，发包人支付工程进度款是行业惯例，也是国家的要求。但发包人资信差、履约能力差，要求施工企业进行垫资建设或者虽然在合同中约定了工程款的支付时间及方式，但工程进度款支付缓慢，严重滞期，对承包人申报的月进度量随意审核或拒不审核等情况屡见不鲜。

　　我们如何正确认识停工及应对停工带来的法律风险呢?一、停工的法律依据： 1.《合同法》第68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)经营状况严重恶化;(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务;(三)丧失商业信誉;(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形;当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”

　　2.《合同法》第283条规定：“发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。” 另外，《建设工程施工合同》示范文本(GF-1999-0201)第26.4条中也规定：发包人不按合同约定支付工程款(进度款)，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。

　　二、停工风险的控制停工将直接影响工期，对双方当事人之间的权利义务产生重大的影响;不当停工还可能遭致业主的反索赔，应特别谨慎对待，至少应注意如下几个问题：(一)停工手续的完备性。停工应当具备充足的理由及其相应的证据。比如，按照合同的约定支付工程进度款一般需要承包人向发包人申报，应有申报材料且应有有效签收，如由对方法定代表人或“甲方代表”签收;对方故意刁难不签收的，可采用公证发函等方式。

　　(二)停工的时间选择。一般进度款相差1-2个月不宜停工，一般应考虑在3个月以上;当然法律没有明确的规定，承包人应视具体施工情况而定。

　　(三)停工的经济性、安全性：要注意停工是否在施工节点上;停工对质量或安全不能造成影响，因停工期间发生的安全、质量事故均应由施工企业承担。

　　(四)停工过程中应继续致函甲方，引起其重视。 1、发函的几种情形需要发函的几种情形主要体现在：催告对方履行义务;向对方提出意见、异议、建议;向对方提出要求、请求等。我们在对外发函中应注意，不要为眼前利益而自认违约或其他不利，而成为今后向对方索赔的隐患。有的施工单位为了让业主提前支付工程款，情愿按对方要求在函件或报告中自认工期、质量等错误;更有甚者，由业主方写好函件，施工单位直接盖章了事，殊不知这正中对方圈套，在日后纠纷中就成了一份最直接的违约证据。

　　2、发函的签收确认发函的签收应以今后作为证据使用为原则，确保其证明力。应注意如下几方面：第一，应注意函件的形式。函件如有多页，应注意盖骑缝章，避免掉包换页。第二，应注意函件的签收形式。函件的签收应直接在函件上签收，写人名及日期，不要只采用签收本签收的方式。因为签收本上只记录函件名称，而且有时记录的函件名称与函件真正名称不一，或者函件名称无法反映内容。

　　第三，应注意签收人身份。函件签收人应注意最好由合同约定的签收人、或对方代表人、或指定收发人签收，以便于今后证明其身份。实际案例中常有当事人对签收人身份不认可的情况，故为确保函件签收效力确定，最好应由上列人签收，如上所列人不能签收的，则应注意需有其他相应文件能证实签收人的身份。

　　第四，如遇对方拒签时，可采用快递到对方工商注册地址、法定代表人收的形式。此时应注意快递单上写明文件内容、页码;若是比较重要的文件，如结算书等，则建议采用公证快递的方式。

　　第五，应注意保留原件。函件的一个重要作用是万一有纠纷时可作为证据使用，而证据则必须有原件，故往来函件的原件应作为工程档案长期保管。(五)停工应与索赔相呼应。承包人停工符合法律规定并有足够理由及证据，则发包人就应当给予赔偿。承包人应对施工现场人员、设备等进行统计并由监理确认。编制停工索赔书报监理公司确认，并送至发包人。不要在最后造价结算时再提停工索赔或再编资料;否则会产生确认上的困难和结算上的纷争。