2015法律法规与政策：招标投标争议的民事诉讼

2015年招标师考试将在11月1日-2日举行，广大考生要抓紧时间复习备考，网校为大家提供了招标采购法律法规与政策的辅导资料，供大家学习参考。

招标投标争议的民事诉讼

(1)招标投标争议民事诉讼的含义

诉讼，是指民事活动的当事人依法请求人民法院行使审判权，审理双方之间发生的争议，作出有国家强制保证实现其合法权益、从而解决纠纷的审判活动。在招标投标活动中，当事人如果未约定仲裁协议、争议发生后也无法达成仲裁协议，则只能以诉讼作为解决争议的最终方式。在招标投标中发生的所有民事争议都可以通过民事诉讼得到解决。

(2)民事诉讼的基本制度

在招标投标争议的民事诉讼中，依照法律规定实行合议、回避、公开审判和两审终审制度。

1)合议制度。人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。适用简易程序审理的民事案件，由审判员一人独任审理。陪审员在执行陪审职务时，与审判员有同等的权利义务。当然，由于招标投标争议一般标的额较大，较为复杂，一般都不适用简易程序。人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。

2)回避制度。审判人员有下列情形之一的，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：

①是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属;

②与本案有利害关系;

③与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。

上述回避的规定，适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。

3)公开审判制度。人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。公开审判制度是对人民法院进行监督的基础。

4)两审终审制度。招标投标争议案件经过两级人民法院审理，第二审人民法院的裁判，是发生法律效力的终审判决。第一审人民法院的裁判不是终审裁判，当事人有权上诉。

(3)招标投标争议的管辖

招标投标争议的管辖，既涉及级别管辖，也涉及地域管辖。

1)级别管辖。级别管辖是指不同级别人民法院受理第一审招标投标争议的权限分工。一般情况下基层人民法院管辖第一审民事案件。中级人民法院管辖以下案件：重大涉外案件、在本辖区有重大影响的案件、最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。最高人民法院管辖在全国有重大影响的案件和认为应当由本院审理的案件。在招标投标争议中，判断是否在本辖区有重大影响的依据主要是争议的标的额。由于招标投标争议的标的额往往较大，因此往往由中级人民法院受理一审诉讼，有时甚至由高级人民法院受理一审诉讼。

2)地域管辖。地域管辖是指同级人民法院在受理第一审招标投标争议的权限分工。如果招标投标争议发生时，合同已经成立，如已经发出中标通知书，则按照合同争议确定地域管辖。对于一般的合同争议，由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。如果招标的是建设工程施工项目，则以施工行为地为合同履行地。我国的民事诉讼法也允许合同当事人在书面协议中选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。如果招标投标争议发生时，合同尚未成立，又可以分为两种情况，一种是追究对方的缔约过失责任，也应当按照合同争议确定管辖;另一种是追究对方的侵权责任，则由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉;原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。

(4)诉讼中的证据

证据是证明待证事实是否客观存在的材料。证据是人民法院认定案件事实的根据，因此，证据充分与否将直接决定案件的胜败。

1)证据的种类有下列几种：书证;物证;视听资料;证人证言;当事人的陈述;鉴定结论：勘验笔录等。

2)举证责任。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。

3)证据的出示和质证。证据应当在法庭上出示，并由当事人互相质证。对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据应当保密，需要在法庭出示的，不得在公开开庭时出示。经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外。书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。提交外文书证，必须附有中文译本。人民法院对视听资料，应当辨别真伪，并结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。

4)专门性问题的鉴定。人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当交由法定鉴定部门鉴定;没有法定鉴定部门的，由人民法院指定的鉴定部门鉴定。鉴定部门及其指定的鉴定人有权了解进行鉴定所需要的案件材料，必要时可以询问当事人、证人。鉴定部门和鉴定人应当提出书面鉴定结论，在鉴定书上签名或者盖章。与仲裁中的情况相似，建设工程合同纠纷往往涉及工程质量、工程造价等专门性的问题，在诉讼中一般也需要进行鉴定。

(5)第一审程序

第一审程序是民事诉讼中的基本程序，分为第一审普通程序和简易程序。简易程序适用于事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，由于招标投标纠纷一般争议数额较大，且较为复杂，一般都适用普通程序。第一审普通程序主要内容为：

1)起诉和受理。起诉必须符合下列条件：

①原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;

②有明确的被告;

③有具体的诉讼请求和事实、理由;

④属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。

“与本案有直接利害关系”是指当事人自己的民事权益受到侵害，或者与他人发生争议。

如果招标投标争议符合上述条件，原告起诉后，人民法院必须受理;对下列起诉，分别情形，予以处理：

①依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼;

②依照法律规定，双方当事人对合同纠纷自愿达成书面仲裁协议向仲裁机构申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁;

③依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决;

④对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉;

⑤对判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告按照申诉处理，但人民法院准许撒诉的裁定除外;

⑥依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理。人民法院收到起诉状，经审查，认为符合起诉条件的，应当在7日内立案，并通知当事人;认为不符合起诉条件的，应当在7日内裁定不予受理;原告对裁定不服的，可以提起上诉。

2)审理前的准备。人民法院应当在立案之日起5日内将起诉状副本发送被告，被告在收到之日起15日内提出答辩状。被告提出答辩状的，人民法院应当在收到之日起5日内将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。

3)开庭审理。人民法院审理招标投标争议案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。如果争议涉及商业秘密，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。

开庭审理的程序中主要是法庭调查和辩论。法庭调查按照下列顺序进行：

①当事人陈述;

②告知证人的权利义务，证人作证，宣读未到庭的证人证言;

③出示书证、物证和视听资料;

④宣读鉴定结论;

⑤宣读勘验笔录。

法庭辩论按照下列顺序进行：

①原告及其诉讼代理人发言;

②被告及其诉讼代理人答辩;

③第三人及其诉讼代理人发言或者答辩

④互相辩论。

法庭辩论终结，由审判长按照原告、被告、第三人的先后顺序征询各方最后意见。

原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理;被告反诉的，可以缺席判决。被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。

4)判决和裁定。民事判决是人民法院通过法定程序，行使国家审判权，对所受理的民事案件，经过审理，依法作出的解决当事人民事纠纷的判定。人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。判决书应当写明：

①案由、诉讼请求、争议的事实和理由;

②判决认定的事实、理由和适用的法律依据;

③判决结果和诉讼费用的负担;

④上诉期间和上诉的法院。

判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。裁定则是人民法院对案件审理过程中所发生的程序问题作出的处理决定，如不予受理等程序问题适用裁定。

(6)第二审程序

第二审程序是指上级人民法院根据当事人的上诉，对第一审人民法院未发生法律效力的民事判决、裁定进行审理的程序。第二审普通程序主要内容为：

1)提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。

2)开庭审理。第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷和调查，当事人，在事实核对清楚后，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以进行裁定。

3)判决和裁定。第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形处理：

①原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决;

②原判决适用法律错误的，依法改判;

③原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;

④原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。

(7)审判监督程序

各级人民法院对本院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误，认为需要再审的，应当提交审判委员会讨论决定。最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向原审人民法院或者上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。

当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：

①有新的证据，足以推翻原判决、裁定的;

②原判决、裁定认定事实的主要证据不足的;

③原判决、裁定适用法律确有错误的;

④人民法院违反法定程序，可能影响案件正确判决、裁定的;

⑤审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。人民法院对不符合前款规定的申请，予以驳回。

当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审。经人民法院审查属实的，应当再审。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后2年内提出。

人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉;发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定;上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。

(8)执行程序

发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。

执行工作由执行员进行。采取强制执行措施时，执行员应当出示证件。执行完毕后，应当将执行情况制作笔录，由在场的有关人员签名或者盖章。基层人民法院、中级人民法院根据需要，可以设立执行机构。执行机构的职责由最高人民法院规定。

发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。

申请执行的期限，双方或者一方当事人是公民的为1年，双方是法人或者其他组织的为6个月。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知，责令其在指定的期间履行，逾期不履行的，强制执行。

执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位查询被执行人的存款情况，有权冻结、划拨被执行人的存款，但查询、冻结、划拨存款不得超出被执行人应当履行义务的范围。人民法院决定冻结、划拨存款，应当作出裁定，并发出协助执行通知书，银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位必须办理。

被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权扣留、提取被执行人应当履行义务部分的收入。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需费用。人民法院扣留、提取收入时，应当作出裁定，并发出协助执行通知书，被执行人所在单位、银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位必须办理。

被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。人民法院查封、扣押财产时，被执行人是公民的，应当通知被执行人或者他的成年家属到场;被执行人是法人或者其他组织的，应当通知其法定代表人或者主要负责人到场。拒不到场的，不影响执行。被执行人是公民的，其工作单位或者财产所在地的基层组织应当派人参加。对被查封、扣押的财产，执行员必须造具清单，由在场人签名或者盖章后，交被执行人一份。被执行人是公民的，也可以交他的成年家属一份。

法律文书指定交付的财物或者票证，由执行员传唤双方当事人当面交付，或者由执行员转交，并由被交付人签收。有关单位持有该项财物或者票证的，应当根据人民法院的协助执行通知书转交，并由被交付人签收。有关公民持有该项财物或者票证的，人民法院通知其交出。拒不交出的，强制执行。

强制迁出房屋或者强制退出土地，由院长签发公告，责令被执行人在指定期间履行。被执行人逾期不履行的，由执行员强制执行。强制执行时，被执行人是公民的，应当通知被执行人或者他的成年家属到场;被执行人是法人或者其他组织的，应当通知其法定代表人或者主要负责人到场。拒不到场的，不影响执行。被执行人是公民的，其工作单位或者房屋、土地所在地的基层组织应当派人参加。执行员应当将强制执行情况记人笔录，由在场人签名或者盖章。强制迁出房屋被搬出的财物，由人民法院派人运至指定处所，交给被执行人。

在执行中，需要办理有关财产权证照转移手续的，人民法院可以向有关单位发出协助执行通知书，有关单位必须办理。

被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。