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关于建设工程施工合同的垫资和垫资利息的问题

关于建设工程施工合同的垫资和垫资利息的问题

　　一、在处理垫资条款时，律师应请施工企业注意的事项

　　鉴于司法解释的上述规定，在为当事人签署合同进行法律风险把关时，作为律师应当提请建筑施工企业注意如下事项：

　　（1）带资、垫资条款按照有效原则处理，垫资约定条款受到法律保护。承包商不能因自身资金困难而要求发包人给予支付合同没有约定的进度款。否则如果因为资金实力不够、无法按照垫资建设的进度进行施工，将承担违约责任。因此签署垫资的施工合同，必须考虑自身资金安排，避免届时骑虎难下、承担违约责任。

　　（2）承包合同可以约定垫资的利率进行约定，但不能高于央行发布的同期同类贷款利率。因为但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分，人民法院不予支持。

　　（3）如果合同没有约定垫资利息的，将按照工程欠款处理，且不支付利息。

　　（4）为保护承包人合法权益，尤其是根据《合同法》286条承包人所拥有的优先受偿权，建议承包企业不能以支付货币给发包方的形式进行垫资。因为根据《合同法》286条规定，凡是承包人将货币、劳动力等物化为合同约定的建筑工程的，一旦发包人不能支付工程款时，承包人可以根据该规定享有优先受偿权，请求拍卖而从中优先得到工程款。而如果以向发包人支付一定数量的货币、再由发包人支付形象进度款的方式，容易造成发包人将部分资金挪用、不支付进度款，届时如果发生诉讼，承包人拟通过《合同法》286条行使承包人的优先受偿权时，将存在法律障碍。

　　二、垫资施工在我国经历的不同法律适用发展阶段

　　垫资施工在我国目前的法律架构下，大致经历了三个不同的法律适用发展阶段，每个阶段都呈现出其不同的法律特征。

　　(一)垫资施工的《建设工程施工合同》绝对无效的阶段

　　由于大量带资、垫资行为的存在，致使一些建设资金不足甚至没有资金的建设项目上马，扰乱了国家对整个建筑行业的宏观调控，同时带资、垫资为条件的承发包行为，也引发了建筑市场的恶性竞争，扰乱了建筑市场的正常秩序。同时，带资、垫资施工的直接后果导致工程质量下降，承包商合法权益受损。

　　此外，由于承包商是通过垫资承包了工程，在这种情况下往往是建设资金不足。部分承包商为催要工程款，不得不行贿建设单位的主要领导人。从而引发了大量的腐败。

发布：2007-07-23 11:05 编辑：泛普软件 · xiaona [打印此页] [关闭]

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