掌控固定总价合同的计价风险

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　　目前，固定总价合同的适用日益广泛。但固定总价合同并非“放之四海而皆准”，如果在工程量大、工期长且设计图纸简化的情况下还选择固定总价合同，其间隐藏着诸多风险。2005年9月，甲方(某电子科技公司)就其厂房一期工程公开招标，乙方(某建筑公司)提交投标书，同年11月甲方向乙方发出中标通知书。甲乙双方通过协商签订了一份《建设工程施工合同》，约定乙方承建甲方工业厂房一期工程，工程价款纯闭口总价为人民币400万元。在合同履行过程中，因钢材、水泥、混凝土价格急剧上扬，工程完工如按照约定价款结算，乙方不仅未获得任何利润，还要承担亏损。后甲方坚持按照原合同支付相应工程款，乙方诉至法院，主张原合同约定无效，要求对价款进行调整。但法院判决驳回乙方诉讼请求，未予支持。项目经理博客

　　那么，施工企业如何在固定总价合同中掌控计价的法律风险?

　　明确承包范围。固定总价合同价格是建立在合同承包范围和内容固定的基础上，承包范围的变更易引发结算争议。发包人提供的招标文件、图纸、工程量清单等共同确定了合同承包范围。实践中经常会出现工程量清单项目与图纸不符、招标图纸内容不详细及清单漏项的问题。当发包人认为某项工作属于承包范围，而承包人只能用招标文件、图纸、工程量清单等文件间接证明其不属于承包范围时，不仅举证工作量大且不易得到法院的采信。承包人在报价时应仔细审阅招标文件、图纸及说明，以免遗漏报价项目及内容，还要对拟建工程可能发生的一切项目和费用作通盘考虑，对项目清单所列项内容不妥或遗漏之处，及时以书面形式提出质疑，以避免日后纠纷。泛普软件-建筑工程项目管理系统

　　巧妙利用不平衡报价。施工企业和甲方所签的工程合同，是一揽子的买卖，有肉也有骨头，不是每个部分都赚钱，也不是每个部分都赔钱，但是聪明的施工企业会把骨头和肉分配在不同的地方，尽力做到“骨肉均衡”。在金融危机的影响下，很多企业倒下了，工程也成为烂尾楼，如何更好地实现工程的结算呢?在这种背景下，如果不平衡报价做得比较好，时间节点又掐得比较准，那基本上就能把肉全部吃到，骨头扔掉不要也不至于影响整体的利润目标。项目管理论坛

　　重视默认条款的约定。比如《建设工程施工合同》99示范文本通用条款的31.3款约定，当发生工程变更的事实以后，承包人在14天内将工程价款变更的报告交给发包人，而发包人收到后要在14天内予以答复，如果不答复，就视为默认。但是如果承包人自己不主动提交这个报告的话，这项变更就不能视为对工程价款的变更。最高人民法院《审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第20条规定：“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。”本条适用的前提是双方的约定，法律并没有赋予承包人直接请求按照竣工结算文件结算工程价款的权利。承包人应当与发包人明确约定：发包人在收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复的，视为认可竣工结算文件;或者约定：如果发包人逾期不予答复的，按照建设部第107号令《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》规定处理。

　　充分考虑市场风险因素。建设部第107号令《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第13条：“发承包双方在确定合同价时，应当考虑市场环境和生产要素价格变化对合同价的影响。”最高人民法院《审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第22条规定：“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。”司法实践中处理固定价合同的争议遵循严格确认的原则，承包人对固定总价合同的风险因素应保持清醒的认识。不要使用“不管任何情形，合同总价不得调整”或“本合同以综合费用包干的方式，一次包死，由乙方自负盈亏，不得调整”等表述。泛普软件-建筑工程项目管理系统

　　落实到施工合同的签订上，应尽最大努力将合同价款的风险范围在专用条款23.2中加以明确;风险费用计算方法和风险范围以外合同价款的调整方法亦应细化;尽可能将发生概率高、造成损失大的风险纳入可调合同价款的风险范围内。双方约定的越明确越详尽，施工企业所承担的意外风险就越小。例如，在某建设工程项目中，业主要求将合同价定死，施工单位在进行市场分析调查后，认为存在材料价格上涨的风险因素，就要求在专用条款中明确“由于政府指令造成的材料涨价由开发商进行补偿”。后来在施工过程中，因治理生态环境的需要政府全面禁止开采砂石，导致材料每立方米增长了几十元。施工单位事前的调研工作，就使其避免了成本增加的损失。项目经理博客