08监理工程师《案例分析》练习题5

　　背景材料】1995年8月10日，某钢厂与某市政工程公司签订该厂地下大排水工程总承包合同，总长5000m，市政工程公司将任务下达给该公司第四施工队。事后，第四施工队又与成立仅半年、尚未取得从业资质等级认证的某乡建筑工程队签订了建筑分包合同，由乡建筑工程队分包其中3000m排水工程施工任务，价金45万元，9月10日正式施工。1995年9月20日，市建委主管部门在检查该项工程施工时，发现乡建筑工程队承包工程手续不符合有关规定，责令停工。某乡建筑工程队不予理睬。10月3日，市政工程公司下达了停工文件，乡建筑队不服，以合同经双方自愿签订并有营业执照为由，于10月10曰诉至人民法院，要求第四工程队继续履行合同，否则应承担毁约责任并赔偿其经济损失。

　　【问题】

　　1．请依法确认总包及分包合同的法律效力。

　　2．该合同的法律效力应由哪个机构确认？

　　3．某乡建筑工程队所提供的承包工程法定文书是否完备？

　　4．某市建委主管部门是否有权责令停工？

　　5．合同纠纷的法律责任应如何裁决？

　　【题目答案】

　　1．总包合同有效，分包合同无效。因为：

　　《合同法》第52条规定有下列情况之一者合同无效：①一方以欺诈胁迫手段订立合同，损害国家利益；②恶意串通，损害国家、集体和第三方利益：③以合法形式掩盖非法目的：④损害社会公众利益；⑤违反法律法规的强制性规定。

　　该发包合同：①在内容上违反《建筑法》第29条规定的“主体结构必须由总承包单位自行完成”，分包方承包了大排水主体工程的3/5，显然违反了国家的法律规定；②该乡建筑工程队尚未取得国家相应的资质等级证书，不具备承揽该项工程的从业资质条件，违反《建筑法》第13条以及《合同法》第9条民事法律行为的行为人应具有相应的民事行为能力的规定，因此，该分包合同应属于无效合同，即使当事人不作出合同无效的主张，国家行政部门也会依法给予干预。

　　2．该合同应由人民法院或仲裁机构确认无效。

　　3．乡建筑工程队只交验营业执照，而未交验建筑企业从业资格证书。

　　4．市建委主管部门有权责令停工。

　　5．双方均有过错，应分别承担相应责任，依法宣布分包（实为转包）合同无效，终止合同。对乡建筑工程队已完成的工程量，由市政工程公司按规定支付实际费用（不包含利润），但不承担违约责任。

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